"Bien que le droit coutumier fait indubitablement partie de la loi des différents
pays d'Afrique de l'Est, il n'a certainement pas été accepté dans le passé que les
tribunaux puissent admettre d'office de ce droit de la même manière qu'ils peuvent
le faire vis-à-vis de la loi et du droit anglais, l'attitude générale des tribunaux a été
de considérer ce type de droit de la même manière que le droit étranger et d'exiger
une preuve de son contenu, à l‟exception des juges de la Haute Cour, en particulier
dans le Tanganyika à la fin des années mille neuf cent vingt et au début des années
trente aux magistrats qui étaient aussi des agents administratifs qui utilisaient leur
connaissance du droit coutumier sans faire appel à des preuves pour le prouver"
voir Evidence in East Africa by H.F.Morris N°24, pages 112 to 113."
Le Conseil privé dans Angu Vs Attah (1916) CP 74 à 28, 43, dans un appel du pays connu alors
sous le nom de «Côte de l'or» a clairement cité l'attitude de la manière suivante: "Comme c‟est le cas avec le droit coutumier, cela doit être prouvé en première
instance en faisant appel à des témoins familiers avec les coutumes autochtones, et
ce jusqu'à ce que ces coutumes soient, par l‟apport fréquent de preuves devant les
tribunaux, devenues tellement connues que les tribunaux les admettent d'office"
Les traditionalistes n‟auraient même pas été disposés à se fier aux conseils des évaluateurs
africains, même lorsque l'une des fonctions de ces assesseurs était de conseiller le juge sur des
questions de droit coutumier.
Comme cela a été énoncé par HF Morris ci-dessus, les juges africains n‟étaient pas autorisés à
recourir à leur connaissance de leur propre droit coutumier.
Dans l‟affaire Ndenbera S / O Mwandawale 1947 14 85 EACA, la Cour d'appel Afrique de l'est
a statué que: "L'existence de la coutume indigène doit être établie par la preuve et ne doit pas
être admise sur base des déclarations des assesseurs ou de l'expérience du juge."
Dans RV Gansambizi Wegonga [1948] 15 EACA 50, la Cour d‟appel d‟Afrique de l'est a rejeté
une position qui avait été prise par un juge de première instance qui, étant donné qu'il disposait
d‟assesseurs, n‟a pas estimé nécessaire d'appeler un témoin pour témoigner de l‟existence d'une
coutume. La cour a déclaré:
« Les corps législatifs de tous les territoires d'Afrique orientale ont été vagues, peutêtre intentionnellement, pour ce qui est de la définition ou de l‟établissment des
fonctions [des évaluateurs] et jusqu'à ce qu'elles soient définies, il serait dangereux
et impossible pour le tribunal de les définir avec une certitude complète. Tout ce
qu'on peut dire est que dans l'examen de l'exercice effectif des fonctions par les
évaluateurs, cette cour appliquera toujours le critère de ce qui est équitable pour
l'accusé et gardera à l'esprit l'exemple de la justice naturelle ».
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